【條文】

　　第一千零七十九條  夫妻一方要求離婚的，可以由有關(guān)組織進行調(diào)解或者直接向人民法院提起離婚訴訟。

　　人民法院審理離婚案件，應當進行調(diào)解；如果感情確已破裂，調(diào)解無效的，應當準予離婚。

　　有下列情形之一，調(diào)解無效的，應當準予離婚：

　　（一）重婚或者與他人同居；

　?。ǘ嵤┘彝ケ┝蛘吲按?、遺棄家庭成員；

　?。ㄈ┯匈€博、吸毒等惡習屢教不改；

　?。ㄋ模┮蚋星椴缓头志訚M二年；

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　　一方被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟的，應當準予離婚。

　　經(jīng)人民法院判決不準離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應當準予離婚。

　　【條文主旨】

　　本條是關(guān)于訴訟外調(diào)解離婚和訴訟離婚的規(guī)定。

　　【條文理解】

　　本條沿襲了2001年《婚姻法》第32條關(guān)于訴訟外調(diào)解離婚和訴訟離婚的規(guī)定，明確了調(diào)解是離婚案件的必經(jīng)程序，規(guī)定了應當準予離婚即認定感情破裂的情形，增加了“經(jīng)人民法院判決不準離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應當準予離婚”作為第5款。

　　本條主要包括以下內(nèi)容：

　　一、關(guān)于訴訟外調(diào)解離婚

　　本條明確規(guī)定，男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進行調(diào)解。這屬于民間性、行政性調(diào)解類型的一種。這里“有關(guān)部門”是指人民法院以外的有關(guān)部門，包括當事人所在單位、群眾團體、基層調(diào)解組織和行政主管部門等。其中，訴訟外調(diào)解中最主要的方式就是人民調(diào)解委員會根據(jù)自愿原則就離婚糾紛所進行的調(diào)解。人民調(diào)解委員會是村民委員會和居民委員會下設(shè)的調(diào)解民間糾紛的群眾性組織，在基層人民政府和基層人民法院指導下進行工作。其日常工作由基層人民政府及其派出機關(guān)司法助理員負責指導。

　　由這些部門進行調(diào)解，符合當事人的非訟心理和社會生活中的傳統(tǒng)習慣，易于當事人認可和接受。也由于調(diào)解人一般對當事人的情況比較了解，便于做好思想開導工作，緩解夫妻間的矛盾，有助于妥善、及時地化解離婚爭議。離婚糾紛經(jīng)訴訟外調(diào)解之后，一般會有以下三種結(jié)果：一是雙方經(jīng)過調(diào)解，矛盾緩解，同意繼續(xù)維持婚姻關(guān)系；二是雙方就子女撫養(yǎng)以及財產(chǎn)分割問題達成一致，和平解除婚姻關(guān)系；三是雙方對離婚的有關(guān)事項達不成一致意見，向法院起訴要求離婚。另外，訴訟外調(diào)解的性質(zhì)為民間性質(zhì)，對當事人沒有法律上的約束力，在調(diào)解和好之后，當事人仍然可以向法院起訴要求離婚。

　　需要注意的是，訴訟外調(diào)解并不是離婚的必經(jīng)程序，也不是訴訟前的必經(jīng)程序，當事人可以不經(jīng)有關(guān)部門調(diào)解，直接向人民法院起訴離婚。也就是說，調(diào)解遵循的是當事人自愿原則。

　　二、關(guān)于訴訟離婚

　　訴訟離婚，是婚姻當事人向人民法院提出離婚請求，由人民法院調(diào)解或判決而解除其婚姻關(guān)系的一項離婚制度。訴訟離婚制度，適用于當事人雙方對離婚有分歧的情況，包括一方要求離婚另一方不同意離婚而發(fā)生的離婚糾紛；或者雙方雖然同意離婚，但在子女和財產(chǎn)問題上不能達成一致意見的情況。

　?。ㄒ唬╇x婚訴訟案件當事人出庭問題

　　婚姻具有很強的人身屬性，夫妻關(guān)系是特定的身份關(guān)系，因此離婚訴訟的當事人應當為夫妻雙方。也因為婚姻本身具有很強的人身屬性，不同于一般財產(chǎn)關(guān)系，為查明案件事實和做好訴訟中調(diào)解工作，我國《民事訴訟法》第62條對離婚案件當事人的出庭問題作出了特別規(guī)定，即“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達意思的以外，仍應出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見”。當夫妻一方為無民事行為能力人時，《民事訴訟法》第57條規(guī)定：“無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。”無民事行為能力人的法定監(jiān)護人是其配偶，但在離婚訴訟中，配偶又是對方當事人，存在利益沖突，因此為了保護無民事行為能力人的合法權(quán)益，應當變更監(jiān)護人?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ返?span style="box-sizing: border-box !important; padding-bottom: 0px; margin: 0px; padding-left: 0px; padding-right: 0px; font-family: Calibri; max-width: 100%; word-wrap: break-word !important; font-size: 15px; padding-top: 0px">8條規(guī)定：“無民事行為能力人的配偶有虐待、遺棄等嚴重損害無民事行為能力一方的人身權(quán)利或者財產(chǎn)權(quán)益行為，其他有監(jiān)護資格的人可以依照特別程序要求變更監(jiān)護關(guān)系；變更后的監(jiān)護人代理無民事行為能力一方提起離婚訴訟的，人民法院應予受理。”《民事訴訟法司法解釋》第234條也規(guī)定：“無民事行為能力人的離婚訴訟，當事人的法定代理人應當?shù)酵?；法定代理人不能到庭的，人民法院應當在查清事實的基礎(chǔ)上，依法作出判決。”根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，無民事行為能力人起訴離婚的，不能由其配偶擔任監(jiān)護人，而是應當先由其他有監(jiān)護資格的人申請變更監(jiān)護人，之后由新的監(jiān)護人作為法定代理人提起離婚訴訟。

　　另外一種特殊情況是，在宣告失蹤的情況下，也就是在夫妻一方當事人根本無法出現(xiàn)的情況下，如何訴訟離婚的問題?！睹袷略V訟法司法解釋》第217條規(guī)定：“夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或者死亡的案件，人民法院應當受理，對下落不明人公告送達訴訟文書。”根據(jù)這一規(guī)定，夫妻一方下落不明，另一方可以起訴離婚，法院通過公告送達的方式實現(xiàn)送達法律文書。當然夫妻一方也可以等宣告失蹤之后，再起訴要求離婚。本條第4款規(guī)定一方被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟的，應當準予離婚。

　　（二）離婚訴訟中的調(diào)解

　　調(diào)解是訴訟離婚的必經(jīng)程序。2001年《婚姻法》第32條第2款規(guī)定了離婚案件人民法院應當進行調(diào)解。《民事訴訟法司法解釋》第145條也規(guī)定，人民法院審理離婚案件，應當進行調(diào)解，但不應久調(diào)不決。上述規(guī)定是把調(diào)解作為法院審理離婚案件的先行程序，調(diào)解不成的才能進行裁判。同時，調(diào)解程序由人民法院依法主動啟動，不需當事人申請，也不需經(jīng)當事人同意。這是因為婚姻家庭糾紛內(nèi)含豐富的社會和家庭倫理道德內(nèi)容，且夾雜著生活和感情方面的復雜因素，如果單純依照法律條文機械執(zhí)法、簡單下判，不利于糾紛的處理和積怨的化解。故對于離婚糾紛案件處理，一般并不考慮當事人是否自愿，而應當先行調(diào)解，這也是從維護家庭這一社會細胞的穩(wěn)定角度出發(fā)考慮。需要說明的是，對于存在家庭暴力的離婚案件，如果受害方堅決要求離婚的，為保護受害方的人身權(quán)益，一般不得調(diào)解和好。

　　《民事訴訟法司法解釋》第147條規(guī)定：“人民法院調(diào)解案件時，當事人不能出庭的，經(jīng)其特別授權(quán)，可由其委托代理人參加調(diào)解，達成的調(diào)解協(xié)議，可由委托代理人簽名。離婚案件當事人確因特殊情況無法出庭參加調(diào)解的，除本人不能表達意志的以外，應當出具書面意見。”因為調(diào)解更多強調(diào)的是當事人處分權(quán)的行使，法官應當謹慎審查當事人的訴訟能力及代理人的代理權(quán)限，防止惡意虛假代理等情形發(fā)生。參加調(diào)解的代理人必須具有特別授權(quán)，而且在調(diào)解過程中，法官應當對委托代理材料進行嚴格審查，尤其是對當事人本人未到庭的案件，必要時與當事人進行溝通以確認授權(quán)委托的真實情況，防止代理人利用調(diào)解程序侵害當事人的合法權(quán)益。離婚案件當事人確因特殊情況無法出庭參加調(diào)解的，除本人不能表達意志的以外，應當出具書面意見，載明財產(chǎn)分割、未成年子女撫養(yǎng)等處置意見。這是離婚調(diào)解不同于其他案件類型調(diào)解的特殊之處，依此來檢驗當事人的真正意思表示。此外，《最高人民法院關(guān)于進一步深化家事審判方式和工作機制改革的意見（試行）》第6條至第14條詳細規(guī)定了家事調(diào)解的程序，可以作為法院進行離婚案件調(diào)解的重要參考。

　　關(guān)于調(diào)解的結(jié)果。調(diào)解和好的離婚案件，根據(jù)《民事訴訟法》第98條的規(guī)定，人民法院可以不制作調(diào)解書，但應當記入筆錄，由雙方當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。如果雙方就解除婚姻關(guān)系、財產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)等有關(guān)離婚的事項達成一致，則人民法院按照該內(nèi)容制作調(diào)解書，調(diào)解書在經(jīng)雙方當事人簽收后即具有法律效力。如果雙方當事人經(jīng)調(diào)解無法和好，也無法就離婚的有關(guān)事項達成一致，則不應久調(diào)不決，如果感情確已破裂，應當準予離婚，如果未達到感情破裂的程度，則應判決不準離婚。

　　（三）判決離婚的認定標準

　　從1980年《婚姻法》開始，我國已經(jīng)基本明確將“感情破裂”作為判決離婚的基本標準。因夫妻感情是婚姻關(guān)系的基礎(chǔ)，離婚爭議的產(chǎn)生，歸根結(jié)底可以歸結(jié)到感情的變化。如果感情確已破裂，婚姻已經(jīng)“名存實亡”，就應當依法予以解除。準予或不準予離婚，只能以夫妻的感情狀況為客觀依據(jù)。1989年《認定夫妻感情破裂的意見》中明確指出，人民法院審理離婚案件，準予或不準離婚應以夫妻感情是否破裂作為區(qū)分的界限。而判斷夫妻感情是否確已破裂，應當從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無和好的可能等方面綜合分析。

　　《認定夫妻感情破裂的意見》中規(guī)定感情破裂主要有以下情形：（1）一方患有法定禁止結(jié)婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其他原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的；（2）婚前缺乏了解，草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活的；（3）婚前隱瞞了精神病，婚后經(jīng)治不愈，或者婚前知道對方患有精神病而與其結(jié)婚，或一方在夫妻共同生活期間患精神病，久治不愈的；（4）一方欺騙對方，或者在結(jié)婚登記時弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的；（5）雙方辦理結(jié)婚登記后，未同居生活，無和好可能的；（6）包辦、買賣婚姻，婚后一方隨即提出離婚，或者雖共同生活多年，但確未建立起夫妻感情的；（7）因感情不和分居已滿3年，確無和好可能的，或者經(jīng)人民法院判決不準離婚后又分居滿1年，互不履行夫妻義務的；（8）一方與他人通奸、非法同居，經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn)，無過錯一方起訴離婚，或者過錯方起訴離婚，對方不同意離婚，經(jīng)批評教育、處分，或在人民法院判決不準離婚后，過錯方又起訴離婚，確無和好可能的；（9）一方重婚，對方提出離婚的；（10）一方好逸惡勞、有賭博等惡習，不履行家庭義務，屢教不改，夫妻難以共同生活的；（11）一方被依法判處長期徒刑，或其違法，犯罪行為嚴重傷害夫妻感情的；（12）一方下落不明滿二年，對方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無下落的；（13）受對方的虐待、遺棄，或者受對方親屬虐待，或虐待對方親屬，經(jīng)教育不改，另一方不諒解的；（14）因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的。

       2001年《婚姻法》繼承了1980年《婚姻法》的精髓，未作實質(zhì)性修改，但在原來兩款規(guī)定的基礎(chǔ)上，將導致夫妻感情破裂的幾種常見的情形和一方被宣告失蹤而不能達到婚姻目的的情形具體列舉，在第32條新增加了兩款規(guī)定。本條重申了2001年《婚姻法》第32條規(guī)定的應準予離婚情形，即：“有下列情形之一，調(diào)解無效的，應準予離婚：（一）重婚或有配偶者與他人同居的；（二）實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（三）有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；（四）因感情不和分居滿二年的；（五）其他導致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應準予離婚。”同時，增加規(guī)定離婚訴訟后雙方又分居滿一年，一方再次起訴的，應當準予離婚。

　　重婚或者與他人同居。重婚，是指有配偶者又與他人結(jié)婚的違法行為，其表現(xiàn)為法律上的重婚和事實上的重婚。法律上的重婚是指有配偶又與他人登記結(jié)婚，事實上的重婚是指有配偶者與他人雖未登記結(jié)婚，但以夫妻名義同居生活。已婚者與他人同居，是指有配偶的人與他人不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定的共同生活。事實重婚與已婚者與他人同居的相同之處在于，已婚者都與他人持續(xù)穩(wěn)定共同生活，不同之處在于事實重婚是以夫妻名義共同生活，而同居則不以夫妻名義共同生活。與他人同居也不同于出軌，出軌指的是有配偶者與他人發(fā)生不正當兩性關(guān)系，但并未持續(xù)穩(wěn)定地共同生活。重婚、與他人同居、出軌均屬于違背夫妻忠誠義務的行為，其中重婚和與他人同居性質(zhì)更為嚴重，不僅嚴重傷害夫妻感情，還破壞了我國一夫一妻制的基本原則。尤其是重婚，屬于犯罪行為，當事人告訴的，應當依照刑法規(guī)定追究重婚者刑事責任。

　　實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員。家庭暴力和虐待，是指發(fā)生在家庭成員之間，以毆打、捆綁、殘害身體、禁閉、凍餓、凌辱人格、精神恐嚇、性暴虐等手段，對家庭成員從肉體上、精神上進行傷害、摧殘、折磨的行為。遺棄，是指對于需要扶養(yǎng)的家庭成員，負有扶養(yǎng)義務而拒絕扶養(yǎng)的行為，表現(xiàn)為經(jīng)濟上不供養(yǎng)，生活上不照顧，使被扶養(yǎng)人的正常生活不能維持，甚至生命和健康得不到保障。

　　有賭博、吸毒等惡習屢教不改。夫妻一方有賭博、吸毒等惡習屢教不改，不但容易引發(fā)家庭暴力，消耗家庭的經(jīng)濟積蓄，也使得正常的家庭生活無法繼續(xù)。因此，對于惡習難改，一貫不履行家庭義務，夫妻感情難以重建，夫妻難以共同生活的，經(jīng)調(diào)解無效，應準予離婚。

　　因感情不和分居滿二年。夫妻生活的一個重要部分就是共同生活，分居，是指夫妻間不再共同生活，不再互相履行夫妻義務，包括停止性生活，經(jīng)濟上不再合作，生活上不再互相關(guān)心、互相扶助等。對于因工作、學業(yè)等客觀原因分居兩地，或者一時慪氣分開居住的，不構(gòu)成本項規(guī)定的分居的離婚法定事由。按照本項規(guī)定，夫妻因感情不和分居滿二年，構(gòu)成夫妻感情破裂的事實證明。

　　其他導致夫妻感情破裂的情形。這是一個兜底性規(guī)定，導致夫妻感情破裂的原因很復雜，法律不可能對所有的情形一一列明。因此，需要人民法院本著保障離婚自由、防止輕率離婚的原則，根據(jù)立法精神和案件的具體情況，作出正確判斷。當然，法律規(guī)定的認定為夫妻感情破裂的條件，并不是離婚的必要法定條件，即使沒有上述情況發(fā)生，但是雙方確實已經(jīng)感情破裂的，人民法院也應判決準予離婚。

　　夫妻一方被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟的，應當準予離婚。夫妻一方下落不明滿二年，經(jīng)利害關(guān)系人申請，被人民法院宣告失蹤的，在事實上夫妻雙方已經(jīng)終止了夫妻共同生活。若另一方提出離婚，則表明其已經(jīng)不再對婚姻生活抱有期待，因一方處于失蹤狀態(tài)，夫妻共同生活實難為繼，夫妻感情應屬破裂，應準予原告提出的離婚訴訟請求。該離婚事由單列一款，表明夫妻一方被宣告失蹤的事實標志著夫妻感情已破裂，一方訴請離婚的，人民法院應直接判決離婚，無法調(diào)解，也無須調(diào)解。同時，當事人申請宣告失蹤適用特別程序，而提出離婚訴訟請求則適用訴訟程序，這是兩個不同的法律程序，應當分別進行。

　　經(jīng)人民法院判決不準離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應當準予離婚。這是本條較2001年《婚姻法》新增加的規(guī)定，也是對既往司法審判經(jīng)驗的總結(jié)。司法實踐中，夫妻一方起訴離婚，沒有重婚，與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員，有賭博、吸毒等惡習屢教不改，因感情不和分居滿二年等法定離婚事由，亦沒有明確證據(jù)證明夫妻感情確已破裂的，對于這種初次起訴離婚的案件，人民法院本著維護婚姻家庭穩(wěn)定的原則，一般判決不準離婚。實踐證明，這些判決不準離婚的夫妻，有相當部分未再到法院起訴離婚，表明人民法院對案件事實的判斷是正確的。但是，也有部分當事人在6個月期滿后再次提起離婚訴訟，這表明當事人要求離婚的態(tài)度堅決，如經(jīng)人民法院調(diào)解，原告仍堅持要求離婚，通常表明夫妻感情已經(jīng)無可挽回，人民法院一般認定夫妻感情確已破裂，判決準予離婚。在前述司法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，《民法典》增加了這一新的規(guī)定，即經(jīng)人民法院判決不準離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應當準予離婚。該規(guī)定顯示，當事人在初次離婚訴訟被法院駁回后，夫妻雙方又持續(xù)分居滿一年，互不履行夫妻義務，長期分居亦致使夫妻感情無挽回的機會，表明夫妻感情在前次訴訟之后并無改善，且夫妻一方再次提起訴訟，持續(xù)提起訴訟表明當事人要求解除婚姻關(guān)系的意志堅決，應認定為夫妻感情破裂，準予離婚。另外，兩次提起離婚訴訟，即近兩三年內(nèi)當事人致力于解除婚姻關(guān)系，從尊重婚姻自由，維護家庭及社會秩序的正常運行等角度考慮，也應當準予離婚。

　　（四）離婚判決

　　對于調(diào)解無效的案件，人民法院應當依法判決。判決應當根據(jù)當事人的婚姻狀況，判決準予離婚或者判決不準離婚。一審判決離婚的，當事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。當事人不服一審判決的，有權(quán)依法提出上訴。雙方當事人在15天的上訴期內(nèi)均不上訴的，判決書發(fā)生法律效力。第二審人民法院審理上訴案件可以進行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解雙方達成協(xié)議的，自調(diào)解書送達時起原審判決即視為撤銷。對于判決不準離婚或者調(diào)解和好的離婚案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)又起訴的，人民法院不予受理。

　　【審判實踐中應注意的問題】

　　有過錯方提出離婚的情況。《婚姻法司法解釋（一）》第22條規(guī)定，人民法院審理離婚案件，符合第32條第2款規(guī)定“應準予離婚”情形的，不應當因當事人有過錯而判決不準離婚。根據(jù)這一規(guī)定，如果原告具有本條第3款規(guī)定的情形，又提出離婚的，有觀點認為如果判決其離婚，會使其逃避對家庭所應當承擔的責任，因而應判決不準離婚。但是，2001年《婚姻法》已經(jīng)對離婚案件中有過錯一方規(guī)定了懲罰措施，《婚姻法》第46條規(guī)定了離婚時的過錯賠償制度。因此，不能將實體正義和法律公平對立起來，最高人民法院以司法解釋的形式強調(diào)了這一規(guī)定。實踐中，如果有過錯一方要求離婚，但是無過錯方不同意的，人民法院應當判斷是否已經(jīng)感情破裂，如果確實已經(jīng)感情破裂，那么就應當判決離婚，對于無過錯方的保護可以通過離婚過錯賠償制度來實現(xiàn)。《民法典》第1091條沿襲《婚姻法》第46條，對離婚過錯賠償制度作出了規(guī)定。